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理論上，立體商標(biāo)可分為廣義上的立體商標(biāo)與狹義上的立體商標(biāo)兩個(gè)不同的范疇，所謂廣義上的立體商標(biāo)是指由三維標(biāo)志或者含有其他標(biāo)志的三維標(biāo)志構(gòu)成的商標(biāo)；而狹義上的立體商標(biāo)主要指向僅由三維標(biāo)志構(gòu)成的商標(biāo)。而將二者進(jìn)行區(qū)分的原因，是由于構(gòu)成要素的不同，二者在顯著性的判斷上存在細(xì)微的區(qū)別。
針對(duì)狹義上的立體商標(biāo)的顯著性目前存在不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，相關(guān)公眾一般不會(huì)將三維標(biāo)志作為商標(biāo)加以識(shí)別，難以發(fā)揮區(qū)分商品來(lái)源的作用，故此類(lèi)商標(biāo)不具有固有顯著性，只能通過(guò)使用獲得顯著性；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為三維標(biāo)志商標(biāo)的固有顯著性應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)，并不一定要求使用的證據(jù)。
實(shí)際上，商標(biāo)最基本的功能在于區(qū)分商品或服務(wù)的來(lái)源，維持正常的市場(chǎng)秩序，保護(hù)消費(fèi)者和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者的利益。因此，一件標(biāo)識(shí)是否具有商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，應(yīng)當(dāng)結(jié)合該標(biāo)識(shí)的性質(zhì)（如商品自身形狀或商品的包裝等）、商標(biāo)指定使用的商品、商標(biāo)的具體使用環(huán)境等，以相關(guān)公眾是否能夠依該標(biāo)識(shí)區(qū)分商品或服務(wù)的來(lái)源為判斷標(biāo)準(zhǔn)，只要該標(biāo)識(shí)具有識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的可能性，其商標(biāo)的固有顯著特征便應(yīng)得到確認(rèn)。
如《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》中列舉的申請(qǐng)指定使用在水果飲料及果汁商品上的瓶狀的立體商標(biāo)，由于其非指定使用商品的通用或常用包裝物，相關(guān)公眾在市場(chǎng)上發(fā)現(xiàn)該形狀瓶子盛裝的商品時(shí)，顯然會(huì)將其與其他形狀容器盛裝的相同商品相區(qū)分，從而實(shí)際發(fā)揮出區(qū)分商品來(lái)源的作用，故該申請(qǐng)商標(biāo)的顯著性應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)。
至于有關(guān)“上述區(qū)分僅能起到區(qū)分商品的作用，尚不會(huì)使相關(guān)公眾將特定的商品與特定的商品的提供者相聯(lián)系，從而發(fā)揮區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源作用”的憂(yōu)慮，“發(fā)揮區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的作用”與“相關(guān)公眾通過(guò)商標(biāo)將特定的商品與特定的商品的提供者之間建立聯(lián)系”并非相同范疇。通常而言，立體商標(biāo)同大多數(shù)文字、圖形等組成的傳統(tǒng)商標(biāo)一樣，只有將標(biāo)識(shí)有該商標(biāo)的商品實(shí)際投入市場(chǎng)并在銷(xiāo)售過(guò)程中明確標(biāo)識(shí)相應(yīng)的生產(chǎn)商，相關(guān)公眾方能依該商標(biāo)將特定的商品與商品提供者之間建立聯(lián)系，除非商標(biāo)的顯著識(shí)別部分與商品提供者的商號(hào)或企業(yè)名稱(chēng)相一致。而“發(fā)揮區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的作用”只要求相關(guān)公眾能夠通過(guò)特定的標(biāo)識(shí)將一項(xiàng)商品與同類(lèi)的商品區(qū)別開(kāi)來(lái)即可，并不要求相關(guān)公眾通過(guò)該特定標(biāo)識(shí)必然會(huì)將特定的商品與特定的商品提供者之間建立聯(lián)系。
因此，商標(biāo)是否具備顯著特征，不應(yīng)以“相關(guān)公眾是否可以通過(guò)該商標(biāo)將特定的商品與特定的商品的提供者直接建立聯(lián)系”為標(biāo)準(zhǔn)，只要其先天能夠起到區(qū)分商品來(lái)源的作用，之后在實(shí)際使用過(guò)程中通過(guò)標(biāo)識(shí)相應(yīng)商品提供者，從而使相關(guān)公眾將特定的商品與特定商品提供者之間建立聯(lián)系即可。
（作者單位：北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院）
文章來(lái)源：http://www.cipnews.com.cn/showArticle.asp?Articleid=38240